2016考研中国法制史冲刺梳理：唐朝（二）

法律硕士来源：中公考研 2015-11-30　

(三)法律形式：

1、律(正刑定罪，唐朝基本法典《唐律疏议》);

2、令(设范立制，国家政权组织方面的制度与规定);

3、格(禁违正邪的官吏守则，带有行政法律的性质，不同于前代格的含意。唐朝皇帝临时单行制敕汇编为“永格”，永格具有普遍法律效力);

4、式(轨物程事，封建国家各级行政组织活动的规则，以及上下级之间公文程式的法律规定。唐朝经过汇编的式称为“永式”，具有普遍法律效力、典(《唐六典》，行政法律的主要形式);此外，尚有格后敕等。

(四)《名例律》：《唐律疏议》中列于全律之首，相当于现代刑法中的总则，是统率其他各篇的大纲、贯彻全律始终的核心，在12篇中居于首要地位。

①五刑制度(五刑二十等)：笞(自十至五十分为五等，一百分为五等)、杖(自五十至一百分为五等)、徒(隋唐均分为五等)、流(自二千里至三千里分为三等)、死(分绞、斩两等)。标志着夏商以来以肉刑为主的刑罚体系向以剥夺(束缚)自由并强制劳动为主的刑罚体系的转变最终得以完成。

②十恶：继承《开皇律》的规定。

③八议、请、减、赎、当、免官等特权法律规定。

④刑罚适用原则：1.区分公罪与私罪。公事致罪从轻。所谓公罪，“缘公事致罪而无私曲者”所谓私罪，“不缘公事，私自犯者”或“虽缘公事，阿曲枉法”

2.共犯区分首从。(造意为首，余并为从，家长或临监主守无论是否造意均以首犯论处)

3.同居相隐不为罪原则(目的是“家齐”，凡同财共居者以及大功以上亲属、外祖父母、外孙、孙之妻、夫之兄弟及兄弟之妻，部曲、奴婢也可包庇)

4.自首减免原则(自首者不追究刑事责任，后果无法挽回犯罪除外，自首可以免除刑罚，但赃物仍须如数归还物主或国家，对自首不实或不尽者，均有相应的处罚)。

5.老幼废疾者减刑原则。

6.再犯累犯加重原则(唐律中的再犯是指已被发觉或已被决配而又犯新罪者，“诸犯罪已发及以配而更为罪者”;唐律中的累犯是指经官府判决，构成三次以上犯罪的罪犯。“前后三犯徒者，流二千里;三犯流者，绞”)。

7.类推原则(举重以明轻，举轻以明重。“举...轻”即那些应当减轻或免除的犯罪，可举出重罪条款以比较轻罪，使犯罪人的刑事责任责任得以减轻，例：诸无故夜入人家者,主人登时杀者，勿论;“举....重”对那些应当加重处罚的犯罪，则可以举出轻罪条款以比较中重罪，使犯罪人受到较重的刑罚，例：谋杀期亲尊长者斩，这里面的的谋杀指谋而未行)。

8.化外人处罚原则。(同一国籍外国人在中国犯罪，按其本国法律。不同国籍外国人在中国犯罪，按唐律处刑。化外人指“蕃夷之国，别主君长者”。处理原则为：“同国(蕃国)自相犯者，各依本俗法”，“异类相犯者，以唐律处理。”)。

9、数罪并发以重者论(一是“二罪以上俱发，以重者论，等者，择一”;二是一罪已发，已经论决，余罪后发，其轻若等，勿论;重者更论之，通计前罪，以充后数”。)

10、其他：一是区分故意与过失(如杀人罪分六种情况)六杀即谋、故、斗、误、过失、戏杀。谋杀是指预谋杀人：故杀是指事先虽无预谋，但情急杀人时已有杀人的意念：斗杀指在斗殴中出于激愤失手将人杀死：误杀指由于种种原因错置来了杀人对象，过失杀指耳目所不及，思虑所不到，即出于过失杀人，戏杀指以力共戏而导致杀人。二是要据身份区别处刑三是慎赦原则。